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違約金和賠償金應用措施

來源:論文知識網作者:zhangjiao時間:2017-09-19 17:01

  文章是一篇民法論文,主要講述了違約金和賠償金的比較研究以及新改革管理措施制度等等。本文選自:《法學研究》,《法學研究》馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導,全面貫徹黨的教育方針和“雙百方針”,理論聯系實際,開展教育科學研究和學科基礎理論研究,交流科技成果,促進學院教學、科研工作的發展,為教育改革和社會主義現代化建設做出貢獻。

法學研究雜志投稿論文

  摘要:大陸法系違約責任的救濟方式首先是實際履行,補償性違約金和賠償金只能在請求實際履行未果時才可適用,而懲罰性違約金則不以實際履行為前提。因此,如合同適用大陸法系國家的法律,合理訂立懲罰性違約金可以使未違約方受到更好的保護。

  關鍵詞:違約金,賠償金,法學制度,民法論文

  一、我國法律對違約金和賠償金的規定

  《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱“《民法通則》”)第112條第2款規定,“當事人可以在合同中約定,一方違反合同時,向另一方支付一定數額的違約金;也可以在合同中約定對于違反合同而產生的損失賠償額的計算方法。”

  《中華人民共和國合同法》(以下簡稱“《合同法》”)沿襲了《民法通則》的規定。該法第114條指出,“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。”這一規定將違約金與損害賠償的計算方法并行規定,互為替代,由當事人自由選擇。根據該法第107條及其后一系列條文的規定,違約責任采取無過錯責任的歸則原則。

  二、違約金和賠償金的性質

  關于賠償金的性質,如前所述,《合同法》對損害賠償的補償性進行了明確。該法第113條又規定,“經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔賠償責任”;而《中華人民共和國消費者權益保護法》第49條規定,“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”由此可見,我國合同法律上的損害賠償按性質可以大體分為兩類,即補償性損害賠償和懲罰性損害賠償(法定的損害賠償)。

  關于違約金的性質,《合同法》第114條第二款規定,“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少”;由此可見,《合同法》確立了違約金的補償性;但《合同法》并非不承認懲罰性違約金,因為如果違約金數額僅是一般高于實際損失,并不必然導致調整或無效,而超過的部分顯然不再是補償性的。由此可見,我國合同法律上的違約金包括補償性違約金和懲罰性違約金。

  三、違約金和賠償金的主要區別

  首先,二者的性質不同。違約金可以是補償性的,也可以是懲罰性的。違約金責任的主要目的是對違約當事人實行制裁,這不僅有助于當事人正確履行合同,而且有助于防止違約行為的發生,維護交易的正常秩序。而賠償金一般而言僅具備補償性,不具備懲罰性。按照等價交換原則,任何民事主體造成他人損害,都必須以等量的財產予以補償。雖然某些違約行為有可能產生懲罰性損害賠償,但這只是損害賠償的例外,并非一般原則。

  其次,二者的確定依據不同。違約金是由雙方當事人在締約時商定的,其數額也是預先確定的。而賠償金雖然也可用具體金額或計算方法來表示,但其最終確定數額是在違約發生后依據實際損失計算出來的。

  再次,二者的適用條件不同。追索違約金,一要在合同中事先約定,二要有違約行為。追索賠償金,同樣也要有違約行為,但對賠償金的適用并不一定要在合同中事先約定,其適用還必須以實際損害為前提。

  四、違約金和賠償金的并用

  有一種觀點認為“我國法律實際上否定了損害賠償與違約金的同時并用。”筆者認為不能一概而論,而是存在如下情形:(1)補償性違約金與補償性損害賠償可并用,并用的結果不能超過實際經濟損失的數額;(2)懲罰性違約金由于與實際損失并無必然聯系,原則上可與補償性損害賠償并用,只是由于其數額一般要高于實際的損害,在支付了此種違約金以后,未違約方不應繼續要求任何種類的損害賠償;(3)違約金與懲罰性損害賠償并存時,原則上未違約方不能同時就違約金和懲罰性損害賠償同時提出要求;懲罰性損害賠償的數額已超出實際損害,再要求違約方支付違約金,未違約方就獲得了不應有的利益。

  五、兩大法系下違約金和賠償金的適用

  英美法系對違約責任采用無過錯歸責原則。若在合同中未約定違約金,未違約方也可根據一般損害賠償原則獲得救濟,但需由未違約方舉證損害大小,且根據“損害非得利”原則,其損害賠償的范圍不能超過實際損失。英美法對違約金的性質進行了區分,如法官判定違約金條款屬于議定賠償金性質,則可適用,若認定為罰金性質則無效,轉而適用一般損害賠償原則。如違約的結果并未造成損害,債權人僅可請求名義上的損害賠償。

  大陸法系對違約責任采用過錯歸責原則,在出現違約時,違約方需證明自己沒有過錯,否則就要向對方進行損害賠償,包括支付賠償金。大陸法系承認懲罰性違約金,如合同中約定了懲罰性違約金,而違約后違約方又無法證明自己沒有過錯,就可能需要支付懲罰性違約金,進而支付超過實際損失的賠償金。

  六、對我國企業訂立涉外合同違約金和賠償金條款的建議

  (一)避免懲罰心態,將違約金作為預定的損害賠償,合理設計

  我國有些企業在訂立違約金條款時,常認為違約金就是對另一方不履行合同的“懲罰”,將違約金數額訂得很高,認為對方一旦違約,自己就變成了實施國家處罰的執行者,而違約金就是懲罰的工具。事實上,任何法律體系下,當事人法律地位平等是貫穿于合同始終的基本原則。數額過高的違約金很可能無法得到執行。

  實踐中,雖然不制定違約金條款,在違約時也可按照損害賠償一般原則獲得救濟,但在涉外商事領域,由于合同當事人的營業地、合同履行地等常處于不同國家或地區,違約損失的證明和賠償金的獲得變得十分困難,而違約金預先確定損害賠償額的功能就能很好的解決這一問題。因此,應對違約金的數額給予足夠重視,合理設計條款,以便更好的保障合同當事人的合法權益。

  (二)重視各國法律對違約金和賠償金規定的區別

  如合同適用英美法系國家法律,不約定違約金也可依損害賠償的一般原理進行賠償。一旦約定就應盡量詳細,不宜針對多項違約行為只約定一個固定數額的違約金,這有可能被認定為罰金而無效。應該針對每一種具體的違約行為制定相應的違約金,例如,針對遲延履行的不同天數或品質不符對應的技術規范具體情形等約定相應的違約金。


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